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　　　　　　　　　　　　　建立实习工伤保险制度的构想
　　　　　　　　　　　　　　　---兼论法院将此类案件作为侵权案审理的缺陷

　　摘要:我国有关实习工伤的立法存在诸多缺陷，导致实践中的困惑,当前法院一般将此类案件作为一般的民事侵权案件审理,这导致对实习各方的权益保护不足，不利于社会和谐。构建实习工伤保险制度是非常有必要的。

随着高校教育和职校教育的大力发展，实习生在实习期间受伤的案件大量发生，而与之伴随的各种问题也接踵而至，由于我国现行法律法规实习生在工作中遇工伤或患职业病的处理的规定不完善，不仅给受到侵害的顶岗实习学生维护自身权益增加了困难，给学校和实习单位造成压力，也给执法和司法机关带来困惑寻求解决顶岗实习生工伤处理的有效途径，完善立法,构建科学的实习生工伤制度十分必要。

一、我国有关实习工伤处理的立法现状

（一）现行有关实习工伤处理的法律规范立法级别较低、涉及面窄

我国调整劳动关系的基础法律《劳动法》、《 劳动合同法》，调整教育关系的基础法律《教育法职业教育法》等法律规范对顶岗实习工伤处理均无任何规定；【1】《侵权责任法》仅规定限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害，学校或者其他教育机构应当承担过错责任；未规定具有限制民事行为能力及完全民事行为能力的学生通过学校组织参加实习受到伤害如何处理；《国务院工伤保险条例》规定用人单位应为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费，但对顶岗实习生是否适用该条例未作出任何界定。可见，现行国家法律、行政法规对实习的工伤处理均无过多规定。

（二）现行规定将实习工伤纠纷案件作为民事侵权案件处理

《中等职业学校学生实习管理办法》首次对实习生在实习中受到伤害的处理做出规定，但并未对实习中的学生受到伤害的处理做出针对性的规定。按照学生伤害事故处理办法，学生伤害事故的责任，应当根据学校学生或者其他相关当事人的行为的过错程度及过错行为与损害后果之间的因果关系确定赔偿责任的承担。可见，国家两部委的规章对顶岗实习工伤的处理是按照民事侵权进行的【2】。

二、法院将此类案件作为侵权案审理的缺陷

普通劳动者在遇工伤事故或患职业病时，可通过工伤保险体系处理；而由于实习不属于我国现行劳动法的调整范围，实习生在实习单位遇工伤或患职业病而发生纠纷时，不能按工伤保险的救济途径处理，只能作为民事侵权处理。民事侵权处理与工伤保险的救济相比有诸多不同，不利于顶岗实习生权益的保护，给学校、实习单位造成较大的压力。

（一） 救济途径不同

将实习工伤作为民事侵权处理，在发生纠纷时只能提起民事诉讼 而如果按照工伤保险程序处理，实习生与用人单位发生工伤待遇方面的纠纷时应通过劳动仲裁；各主体对劳动行政部门的工伤认定结论单位缴费费率工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇等不服的，均按行政复议或行政诉讼处理民事诉讼与劳动仲裁相比，劳动仲裁更有利于顶岗实习生的权利维护。就费用而言，劳动仲裁不需要支付仲裁费用，不服仲裁后提起的诉讼也仅需缴纳元的劳动争议诉讼费；而按侵权纠纷向法院提出人身伤害赔偿诉讼则需要按照法院的收费标准收费，成本较高。并且，劳动仲裁主要由用人单位承担举证责任；而人身损害赔偿民事诉讼则遵循谁主张谁举证的一般举证责任，实习生作为原告在诉讼中，需要举证证明学校实习单位及其他有关主体的过错，这对于实习生来说一种诉讼负担而风险难度较大。

【3】而行政复议或行政诉讼的程序设置都是按照倾向于保护行政相对人的宗旨设置的，有利于学生和学校用人单位维权。

（二）鉴定部门不同。

学生伤害事故处理办法 规定对受伤害学生的伤残程度存在争议的，可以委托当地具有相应鉴定资格的医院或者有关机构依据国家的人体伤残标准进行鉴定；工伤保险条例规定工伤认定鉴定部门为统筹地区社会保险行政部门。

(三）归责原则不同。

将实习工伤作为民事侵权处理，各主体承担责任的归责原则是过错原则，实习生可能会因为过错而承担一定的责任。而如果按照工伤处理，则工伤保险基金和实习单位的赔偿遵循无过错原则，有利于保护实习生的权益【4】。

（四）责任承担主体不同。

将实习工伤作为民事侵权处理，学校、用人单位、实习生及其他对伤害的发生有过错的主体须按过错分担责任。【5】如果工伤造成的赔偿数额较大，会给责任主体形成较大的经济压力，实习生获得赔偿金的难度也较大。如果适用工伤保险制度，仅需要缴纳少量的工伤保险费用，由工伤保险基金承担各种赔偿费用，实习生获得工伤赔偿金可以得到充分保障。

（五）赔偿标准范围不同。

《学生伤害事故处理办法》规定学生伤害事故赔偿的范围与标准与按《工伤保险条例》计算的赔偿范围和标准有诸多不同。

三、具体制度的构建设想

笔者建议尽快出台行政法规或规章，统一规定实习生的工伤保险处理方法，将实习生工伤纳入国家工伤保险制度中，对工伤鉴定、救济途径程序、设置赔偿主体等均遵照工伤保险条例处理，并针对实习生的特殊情况进行变通规定内容：

具体而言包括以下几个方面：

（一）实习工伤保险的保险费缴费主体。从可操作性角度看，仍应由用人单位统一向工伤保险机构缴纳工伤保险费，但考虑到实习生的特殊情况，允许用人单位仅购买工伤保险，而不要求购买全部的五险一金。
国家建材局 物资部


旧水泥纸袋回收办法

1989年11月5日，国家建筑材料工业局、物资部、财政部、建设部

第一条 为节约使用纸资源，推动旧水泥纸袋回收工作的开展，缓解水泥包装纸供应紧张矛盾，特制定本办法。
第二条 凡具有修复和回收价值的水泥包装纸袋，无论是完整袋或破损旧袋均进行回收。
出口、援外和销往西藏地区的水泥，以及由于地处偏僻，交通不便，确实不易回收的，回收单位可以不回收。
第三条 旧水泥纸袋统一由水泥厂或受水泥厂委托的纸袋收购单位进行回收（以下简称回收单位），其它任何单位或个人不得自行回收或高价收购。水泥用户在完成规定的回收比例之前不得借故不退旧袋而另行处理。
第四条 水泥用户在完成规定的回收比例后的多余部分纸袋，可以留用或卖给其他需用单位。
第五条 完整旧袋的回收质量标准：
（一）缝口、湖口的纸袋是由一头拆口的，缝口的纸袋缝口处不得撕破。
（二）纸袋的四角不得破损。
（三）纸袋的其它部位，允许存在破损，但破损部分的深度不得超出水泥包装标准规定纸袋层数的一半（三层的不得超出一层，五层的不得超出两层），纵横不超出五十毫米。
前款三项中，任何一项不符合标准均为破袋。
第六条 旧水泥纸袋回收的比例：
（一）使用水泥比较集中的单位，如水泥制品厂、石棉水泥制品厂、预制构件厂、桥梁厂和大型建设工程，以及水泥生产厂所在地的市区和近郊区的水泥用户，退回旧袋的比例应达到70％，其中完整旧袋的比例不得低于50％。
（二）其它使用水泥单位退回旧袋比例应达到50％，其中完整旧袋的比例不得低于30％。
回收旧袋比例达到或超过规定要求的即退还全部押金。
第七条 纸袋押金收取和退还：
（一）水泥厂在销售袋装水泥时，可以向用户每吨水泥予收纸袋押金6元。
（二）不得向本办法第二条第二款规定范围内的用户收取押金。经过物资部门中转调拨时，不得重复收取押金。
（三）水泥用户应自供货水泥厂发出水泥之日起六个月内按比例退回旧袋。
（四）水泥用户按规定的回收质量标准及比例在回收期限内交足完整旧袋和破损旧袋，回收单位即应将押金全部退回使用单位，并按规定付给完整旧袋和破损旧袋的价款。
（五）因条件限制，水泥用户不能将旧纸袋直接退给供货水泥厂时，可以就近退给其它水泥厂（指大中型水泥厂），回收单位应按规定付给价款，但不负责退还押金。用户可凭退回旧袋的有关单据和回收单位开具的证明，由供货水泥厂退给80％的纸袋押金。
（六）在规定的期限内，水泥用户交不足应退回的完整旧袋和破损旧袋，可按其实际交回部分付给纸袋价款，并按实交比例退还所占比例的押金。
第八条 纸袋押金的财务处理：
（一）供货单位的财务部门对予收的纸袋押金应单独开具押金收据，不得随同发货票一起开列。
（二）水泥用户财务部门对予付的纸袋押金应加强管理，严格监督审查，不得以任何理由进成本或列营业外支出。
（三）凡逾期不能退还水泥纸袋的，其纸袋押金由供货水泥厂按50％的比例上缴国家财政；其余50％作为发展散装水泥专项基金，具体使用仍按国家国务院国发（1985）27号文件中有关规定执行。
第九条 旧水泥纸袋的回收价格：
（一）凡合乎回收标准规定的完整旧袋，每个由回收单位付给当地规定的水泥纸袋包装差价的50％。
（二）破损旧袋按重量计价，回收价格地方主管部门有规定的执行地方规定的执行地方规定，没有规定的由回收单位和用户协商议定。
第十条 本办法仅适用于水泥纸袋包装。水泥新材料复合袋等包装物的回收，由各地根据具体情况决定。
第十一条 本办法自一九八九年十二月一日起执行。过去有关规定与本办法有抵触之处的，一律以本办法为准。
第十二条 本办法由国家建材工业局负责解释。