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“特殊婚姻”法律问题前瞻

杨 毅

传统“婚姻”概念是指男女两性间的一种社会关系，但随着社会发展和科技进步，越来越多特殊的婚姻问题得以涌现，如变性人、同性间的关系等，对此是否能称之为“婚姻”，我国无明文规定，各国对此观点也不尽相同。在此，笔者通称这些有别于传统意义的婚姻为“特殊婚姻”，仅作法律意义上的前瞻性探讨。

一、特殊婚姻的界定与分类
鉴于特殊婚姻的内容与形式较广泛，笔者认为可作如下划分：
１、变性者婚姻， 即婚姻的一方或双方通过技术等外部因素将自身出生时的原始性别作过器质性改变。因其能用传统婚姻观来解释和规范，所以最易理解。
２、同性婚姻，即同性恋者的婚姻， 是指两个相同性别的男性或女性所组成的、具有固定伴侣关系的一种婚姻形式。除了双方的性别相同而无法进行传统意义上的性生殖外，其它关系基本与传统婚姻一致。是特殊婚姻中占绝对多数的一类，国、内外对此争议也最为激烈。
３、单体婚姻，也可称为克隆者婚姻， 即未婚者个人利用克隆等单体繁殖技术，在从未有配偶的情况下所形成的一种完全单性的婚姻家庭关系，仅存在父单体或母单体一方。事实上，人类至今尚无克隆人诞生，故最难理解，本文亦仅从理论意义上将其列入。
上述婚姻之所以称“特殊”，是因为它迥然于人类长期以来所固定形成的婚姻观，既没有局限于男女性别间的结合，也没有局限于必须两个个体的结合，由此所形成的关系，必然会对整个人类社会的伦理、道德、法律制度等发生巨大的冲击。

二、正视“特殊婚姻”的必要性
１、现代医学已经证明：85％以上的人通过传统婚姻组成家庭、生儿育女。同性恋约占我国总人口的5-8％，其性心理虽指向同一性别，但与解剖学性别是一致的，并不要求变性；如有人清楚自己的解剖性别，却在心理上感觉到是异性，除此外与常人完全一致，这就要通过手术等来重新确认性别，约占总人口5万至10万分之1。1931年世界首例变性手术后，全球己超过一万多人变性，90年代以来，我国进行了约110例，这些都是特殊婚姻存在的基础。随着联合国卫生组织的ICD-10标准及美国精神医学会的DSM-3、4标准将同性恋删除出疾病分类标准后，欧美和日本等西方国家相继接受了这一标准，中华医学会于今年4月1日新版的《精神疾病诊断手册》也采纳了这一概念，换言之，即我国也明确了同性恋不是医学疾病。
２、事实表明：我国在特殊婚姻方面的立法空白和“冷”处理， 已造成了一定的社会问题。今年1月19日,全国首例变性人在杭州状告医院变性不彻底，北京和上海警方分别发生犯罪嫌疑人变性后逃避通缉的案件等；尽管同性恋不能等同艾滋病，但因没有得到社会认可，无法建立类似一夫一妻稳定的性关系，造成同性恋者确实是易感染艾滋病的高危群体，已有越来越多的专家开始从防治艾滋病的角度，提倡同性恋必须建立“一对一”的稳定伴侣关系。且近来出现的同性恋性交易，是否属于卖淫、是否构成强奸等，法律上也存在漏洞，因为我国《刑法》对介绍卖淫罪、强奸罪等罪名的主体只限定在异性之间，造成执法与实际的严重脱节。
３、目前国外在这方面的研究尽管参差不一， 但对“特殊婚姻”的立法确认是趋势。美国已有专门的变性法，在比利时、加拿大、荷兰、丹麦和瑞典等国，如全面的医疗评价表明变性手术具有积极的治疗意义，且被认真而适当地实施，则被认为合法。至于同性恋，澳大利亚产生了第一个要求用法律明确承认同性恋家庭的议案后，1988年12月，丹麦通过“同性恋婚姻法”成为世界上第一个法律认可同性恋婚姻的国家，该法案规定，同性婚姻中的配偶双方在遗产、继承、住房津贴、退休和离婚方面，享有与异性婚配相同的权利。此后，荷兰、瑞典、瑞士，比利时、奥地利、挪威及美国的部分州相继立法承认了同性婚姻，其他欧洲国家如法国、意大利和西班牙的某些地区也陆继出台了与同性婚姻有相似意义的家庭伴侣法，法国1999年通过的《公民互助契约》，使得包括同性伴侣在内的非婚伴侣可以享有已婚家庭同等的权利。

三、相关法律问题
１、能否称上述各类型为婚姻？在近代各国立法中，婚姻的涵义各不相同，在我国兼指夫妻关系与结婚行为。通观我国《婚姻法》和《婚姻登记办法》以及相关的民事法律、法规均没有对婚姻的概念作出法理意义上的、具有约束力的解释。因此，从法理上讲，未明文规定的就是不禁止的，也是合法的。由此，我们完全可称之为婚姻，人们不习惯只是传统观念的偏见而已。尽管有人用《婚姻法》“结婚必须男女双方完全自愿”以及一夫一妻的基本原则来证明法律已确定是异性男女间的行为，但对于在解剖学上和心理上性别不一致的人时，是承认其心理性别，还是承认其解剖学性别？此时如何确定他（她）们到底是男人还是女人？所以，在这种对性别的认定还感到无法可依的情况下，反对称之为“特殊婚姻”是没有说服力的。
２、变性身份的确认。目前在丹麦、意大利、荷兰、瑞典等国家，变性后都可以通过法律改变其出生证明。在比利时、法国等国也存在改变出生证明的可能性，这意味着在这些国家，变性身份已得到法律承认。我国法律目前尚不承认术后改变了的性别，虽然实际操作中，一些地方的公安部门已根据实际情况，出于保护他（她）们的隐私权和尊重个人意愿及方便他（她）们今后生活的目的，对其身份证和户口本以及工作证上对性别一栏做必要的修正。但毕竟没有法律保障，并不能保证所有公安部门都能这么做。因此，有必要尽快立法，对如何改变和用什么方法来改变他（她）们的性别，包括确认可变性的鉴定部门、手术的资质和标准、变性前后履历档案的改变等一系列问题必须要有法可依，有章可循。
３、同性性行为违不违法？应当明确：个体通过各种方式满足了自己性爱的行为就应视为性行为，所以性行为可以存在于异性之间，也可以发生在同性之间，甚至一个人也能进行。其次，目前我国没有明确的法律条文包括《治安管理处罚条例》和人大常委会发布的决定、国务院发布的行政法规、通知和批复等，均未对同性性行为加以禁止，且我国现行的1997年颁布的刑法，删除了以前常用于惩处同性性行为的“流氓罪”和“鸡奸罪”，成年同性间双方自愿的性行为已不属于法律干预的范畴。所以，同性性行为除对象为同性外，其它方面完全可以等同于异性性行为。由此，非自愿性的同性性行为或与未成年同性发生性行为，同样应构成强奸罪，介绍同性性交易以牟利，也同样应构成组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫的犯罪行为。
４、特殊婚姻的权利义务如何体现？因变性婚姻存在婚前变性与婚后变性，所以要区别对待。德国《变性法》是禁止婚后变性的。目前，在我国尚无法律规定的情况下，前者应视为传统婚姻，其权利义务与传统婚姻一致；后者则形成了事实上的同性婚姻，此时可由原配偶在一定时限内书面确认婚姻关系是否有续存之必要，并向原婚姻登记机关登记备案，同意则为同性婚姻，不同意则可作为离婚的必然条件。其与原子女的关系可待子女成年后由其子女确认，未成年时宜以手术前状况为准。至于同性婚姻，目前唯一要解决的只是明确其法律地位，只要在法律中将家庭的定义（结构、形式）扩展为由通常的异性夫妻和子女等组成外还包括特殊婚姻形式所组成的家庭，则一切均可迎仞而解。其它包括同性配偶间的配偶权及其派生权（如平等权、抚养义务、有关财产的经济权益如继承等），将随其身份权在法律上的被确认而象传统婚姻一样通过婚姻可自动获得。其实，婚姻本来就是一种权利，公民有权结婚，也有权不结婚，特殊婚姻的实施不在于强迫他们都进入婚姻状态，不愿意结婚的也有不结婚的权利，但如特殊婚姻者有组建家庭的愿望，就应当让他们享有结婚的权利。
５、特殊婚姻的子女问题。性与生殖的分离虽然是现代性观念的一个显著特征，但生儿育女不仅仅是一种义务，儿女同时也是快乐的源泉。所以，特殊婚姻仍存在养儿育女的愿望。目前的科学技术尚不能使变性从完全实现功能，男变女或女变男都没有生殖能力，而同性结合就更不可能具有生育和繁衍的功能。因此，特殊婚姻子女将主要通过领养和人工生殖技术来解决，但必须在收养法和人工生殖法中确立以子女利益为最高的原则，并以此对特殊婚姻者的生育权和领养权作出必要的限制。因为采用人工生殖，仅能与一方存在亲子血缘关系，因此与另一方的关系必须在人工生殖前达成合议，明确与人工生殖子女的关系及抚养义务，并经有关医疗部门确认该生殖不会对子女造成不良后果后，由双方亲自到婚姻登记及公安户籍部门书面登记备案，以作为今后发生纠纷时的法律依据。

五、建议与说明
1、特殊婚姻作为另一种生活方式，虽然在人类群体中的比重不大，但这一群体将会严重影响甚至冲击整个社会和人类，如何面对它应本着实事求是的态度， 必须在观念上、法律上等多方面同时努力。
⑴、对“特殊婚姻”进行法律认定，明确其概念，界定其主体和权利义务，如目前暂时还不能立法，可通过制定行政条例来规范完善，如《人类辅助生殖技术管理办法》等；
⑵、对现行《婚姻法》、《刑法》、《收养法》等法律的相关内容作出司法解释，就相应条款规范的范围进行扩展；
⑶、制定法律管理变性、人工生殖和术克隆技术，把研究工作纳入法制轨道，及时对其引起的一些新型社会关系用法律加以调整，如限制变性次数及防止人工生殖技术的滥用等；
⑷、对违反有关规定的行为，分别规定相应的民事、行政、刑事责任。 　
2、不应忽视法律在调整人们社会关系功能上的局限性，将法律作为唯一的社会控制力量是不可取的。尽管法律作为人际关系的调节器曾起过巨大的、决定性的作用，但还要用权力、行政、道德、习惯等来作补充或部分取代法律手段。
3、法律与社会对特殊婚姻的认可，并不意味着大张旗鼓地宣扬乃至鼓励特殊婚姻，必竟他们的行为有违人类乃至所有的动物、生物生存的本能需求，即便在国外，也不到处都是特殊婚姻者的“天堂”。因此，只能是给予特殊婚姻一个必要的、合适的认可和规范，以维护他们应有的正当权益。
山东省威海市人民政府


威海市人民政府关于印发《威海市城市清雪管理办法》的通知

威政发〔2009〕55号


各市、区人民政府，高技术产业开发区、经济技术开发区、工业新区管委会，市政府各部门、单位：

《威海市城市清雪管理办法》已经市政府同意，现印发给你们，望认真贯彻执行。







二○○九年十一月四日

威海市城市清雪管理办法



第一条 为加强城市清雪管理，确保降雪后城市道路畅通、交通安全和环境整洁，根据国务院《城市市容和环境卫生管理条例》、《山东省实施<城市市容和环境卫生管理条例>办法》等法规、规章和有关规定，结合我市实际，制定本办法。

第二条 威海市城市规划区范围内的城市清雪管理工作，适用本办法。

第三条 威海市建设委员会是城市清雪管理工作的行政主管部门，市城市管理委员会办公室具体负责城市清雪管理工作的协调、指导、监督和检查。

市公安、交通、城市管理行政执法等部门应当按照各自职责，协同做好城市清雪管理工作。

第四条 城市清雪管理工作应当遵循政府部门统一组织和管理，社会力量与专业力量相结合的原则。

第五条 城市清雪管理工作实行分级管理、区域负责制，并按照下列规定实行分工负责：

（一）威海市市政公用事业管理处负责管理权限内主要道路机动车道的清雪工作以及市政府安排的应急清雪工作；

（二）环翠区政府和高技术产业开发区、经济技术开发区、工业新区管委负责划分各自辖区内的清雪工作责任区，落实责任单位或责任人，并组织、协调、监督和检查清雪工作；

（三）街道办事处负责组织、协调、监督和检查辖区内道路、门前三包区域和未实行物业管理住宅小区的清雪工作；

（四）机关、团体、部队、学校和企事业单位负责各自门前和院内的清雪工作；

（五）飞机场、码头、火车站、汽车站、停车场、公园、广场、街心花园、人行过街天桥、地下通道口、公路、铁路的积雪，由管理单位负责清除；
（六）实行物业管理住宅小区的积雪，由物业管理单位负责清除；

（七）市场摊区的积雪，由经营管理部门负责组织清除；
　　（八）公共汽车始发站、终点站、停车场的积雪，由公交客运部门负责清除；

（九）拆迁、施工现场及其相邻道路的积雪，由开发建设单位负责清除。

第六条 城市清雪工作责任单位或责任人（以下简称责任单位或责任人），应当于每年11月上旬之前做好充分的清雪准备工作。清雪时，责任单位或责任人应当认真落实清雪工作责任制，严格按照清雪工作的标准和要求完成清雪工作，并接受城市清雪管理单位的监督和检查。

第七条 责任单位或责任人应当及时完成清雪任务。白天降雪的，责任单位或责任人应当随时清除；夜间降雪的，对主要道路上的积雪，责任单位或责任人应当随时清除。雪停后，对主要道路和广场上的积雪，责任单位或责任人应当在24小时内清除；对其他路段上的积雪，责任单位或责任人应当在36小时内清除。

第八条 责任单位或责任人清雪应当彻底、无漏段，达到无积冰、无残雪、见路面的标准。

第九条 责任单位或责任人使用融雪剂清雪时，应当符合规定的标准，不得使用其他可能腐蚀市政公用设施、损坏花草树木和污染环境的有害化学物质清雪。

第十条 责任单位或责任人使用机械设备清雪，应当避免损坏市政公用设施和花草树木。

第十一条 对主要道路和广场上的积雪及带有融雪剂的积雪，责任单位或责任人应当运到指定的场所；对街巷上的积雪，责任单位或责任人可整齐堆放在道路两侧、绿化带内或树根下。但含有融雪剂的积雪不得堆放在绿化带内和树根下。

禁止在公共汽车站点、交通设施、消防设施、垃圾容器、公共厕所等公共设施周围堆放积雪。

第十二条 责任单位或责任人可以委托他人代为完成清雪任务。有偿代清代运的，费用由当事人协商确定。

第十三条 责任单位或责任人拒不按规定时限和标准履行清雪义务的，行政主管部门可根据情况组织专业队伍代为其清除，清雪费用由责任单位或责任人承担。

第十四条 公安交警部门在清雪工作中应当积极疏导交通，保障清雪作业车辆和公共汽车通行，并配合城市清雪管理单位调动社会车辆，搞好清雪工作。

第十五条 各级财政部门应当安排专项资金，对专业清雪所需费用予以保障。

第十六条 任何单位和个人不得向雪堆上倾倒垃圾、污物，不得以倾倒积雪为由随意倾倒垃圾、污物。

第十七条 单位或个人有下列情形之一的，威海市建设行政主管部门除可责令其纠正违法行为、采取补救措施外，还可以按照下列规定予以处罚：

（一）以倾倒积雪为由随意倾倒垃圾、污物的，处以每立方米50元罚款；垃圾、污物不足1立方米的，处以50元以下罚款。

（二）不及时清除卫生责任区内的积雪，导致未履行清扫保洁义务的，处以10元以上500元以下罚款。

第十八条 对清雪工作中行动迅速、成绩突出的单位和个人，按所辖区域由环翠区政府、高技术产业开发区、经济技术开发区、工业新区管委分别给予表彰、奖励。

第十九条 市城市管理委员会办公室对机关事业单位的清雪工作情况应及时进行通报。

第二十条 本办法由威海市建设委员会负责解释。

第二十一条 本办法自颁布之日起施行。